2011年一级建造师工程法规及相关知识辅导精华60
建设工程合同和劳动合同法律制度1Z304000
建设工程合同制度1Z304010
建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
合同的法律特征和订立原则1Z304011
一、合同的法律特征
《合同法》规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
合同具有以下法律特征：(1)合同是一种法律行为。(2)合同的当事人法律地位一律平等，双方自愿协商，任何一方不得将自己的观点、主张强加给另一方。(3)合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系。(4)合同的成立必须有两个以上当事人；两个以上当事人不仅作出意思表示，而且意思表示是一致的。
二、合同的订立原则
合同的订立，应当遵循平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、合法原则等。
（一）平等原则
《合同法》规定，合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。
这一原则包括三方面的内容：(1)合同当事人的法律地位一律平等。不论所有制性质、单位大小和经济实力强弱，其法律地位都是平等的。(2)合同中的权利义务对等。就是说，享有权利的同时就应当承担义务，而且彼此的权利、义务是对等的。(3)合同当事人必须就合同条款充分协商，在互利互惠基础上取得一致，合同方能成立。任何一方都不得将自己的意志强加给另一方，更不得以强迫命令、胁迫等手段签订合同。
（二）自愿原则
<合同法》规定，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预．，
自愿原则体现了民事活动的基本特征，是民事法律关系区别于行政法律关系、刑事法律关系的特有原则。自愿原则贯穿于合同活动的全过程，包括订不订立合同自愿，与谁订立合同自愿，合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定，在合同履行过程中当事人可以协议补充、协议变更有关内容，双方也可以协议解除合同，可以约定违约责任，以及自愿选择解决争议的方式。总之，只要不违背法律、行政法规强制性的规定，合同当事人有权自愿决定，任何单位和个人不得非法干预。
（三）公平原则
《合同法》规定，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。
公平原则主要包括：(1)订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利不1I义务，不得欺诈，不得假借订立合同恶意进行磋商；(2)根据公平原则确定风险的合理分配；(3)根据公平原则确定违约责任。
公平原则作为合同当事人的行为准则，可以防止当事人滥用权利，保护当事人的合法权益，维护和平衡当事人之间的利益。
（四）诚实信用原则
《合同法》规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
诚实信用原则主要包括：(l)订立合同时，不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为；(2)履行合同义务时，当事人应当根据合同的性质、目的和交易习惯，履行及时通知、协助、提供必要条件、防止损失扩大、保密等义务；(3)合同终止后，当事人应当根据交易习惯，履行通知、协助、保密等义务，也称为后契约义务。
(五)合法原则
《合同法》规定，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
一般来讲，合同的订立和履行，属于合同当事人之间的民事权利义务关系，只要当事人的意思不‘j法律规范、社会公共利益和社会公德相抵触，即承认合同的法律效力。但是．合同绝不仅仅是当事人之间的问题，有时可能会涉及社会公共利益、社会公德和经济秩序。为此，对于损害社会公共利益、扰乱社会经济秩序的行为，国家应当予以干预。但是，这种干预要依法进行，由法律、行政法规作出规定。
三、合同的分类
合同的分类是指按照一定的标准，将合同划分成不同的类型。合同的分类，有利于当事人找到能达到自己交易日的的合同类型，订立符合自己愿望的合同条款，便于合同的履行，也有助于司法机关在处理合同纠纷时准确地适用法律，正确处理合同纠纷。
( --)有名合同与无名合同
根据法律是否明文规定了一定合同的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。
有名合同（又称典型合同），是指法律上已经确定了一定的名称及具体规则的合同。《合同法》中所规定的15类合同，都属于有名合同，如建设丁程合同等。
无名合同（又称非典型合同），是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。合同当事人可以ri南决定合同的内容，即使当事人订立的合同不属于有名合同的范围，只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益，仍然是有效的。
有名合同与无名合同的区分意义，主要在于两者适用的法律规则不同。对于有名合同，应当直接适用《合同法》的相关规定，如建设工程合同直接适用《合同法》第16章的规定。对于无名合同，《合同法》规定：“本法分则或其他法律没有明确规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或其他法律最相类似的规定。”因此，无名合同首先应当适用《合同法》的一般规则，然后可比照最相类似的有名合同的规则，确定合同效力、当事人权利义务等。
(二)双务合同与单务合同
根据合同当事人是否互相负有给付义务，可以将合同分为双务合同和单务合同。
双务合同，是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人互享债权、互负债务，一方的合同权利正好是对方的合同义务，彼此形成对价关系。例如，建设工程施丁．合同工，承包人有获得工程价款的权利，而发包人则有按约支付工程价款的义务。大部分合同都是双务合同。
单务合同，是指合同当事人中仪有一方负担义务，而另一方只享有合同权利的合同。例如，在赠与合同巾，受赠人享有接受赠与物的权利，但不负担任何义务。无偿委托合同，无偿保管合同均属于单务合同。
(三)诺成合同与实践合同
根据合同的成立是否需要交付标的物，可以将合同分为诺成合同和实践合同。
诺成合同（又称不要物合同），是指当事人双方意思表示一致就可以成立的合同。大多数的合同都属于诺成合同，如建设工程合同、买卖合同、租赁合同等。
实践合同（又称要物合同），是指除当事人双方意思表示一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同，如保管合同。
（四）要式合同与不要式合同
根据法律对合同的形式是否有特定要求，可以将合同分为要式合同与不要式合同。
要式合同．是指根据法律规定必须采取特定形式的合同。如《合同法》规定，建设工程合同应当采用书面形式。
不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头方式，也可以采取书面形式或其他形式。
要式合同与不要式合同的区别，实际上是一个关于合同成立与生效的条件问题。如果法律规定某种合同必须经过批准或登记才能生效，则合同未经批准或登记便不生效；如果法律规定某种合同必须采用书面形式才成立，则当事人未采用书面形式时合同便不成立。
(五)有偿合同与无偿合同
根据合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。
有偿合同，是指一方通过履行合同义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须支付相应代价的合同，如建设工程合同等。
无偿合同，是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何代价的合同，如赠与合同等。
（六）主合同与从合同
根据合同相互问的主从关系，可以将合同分为主合同与从合同。
主合同是指能够独立存在的合同；依附于主合同方能存在的合同为从合同。例如，发包人与承包人签订的建设工程施T合同为主合同，为确保该主合同的履行，发包人与承包人签订的履约保证合同为从合同。
四、建设工程合同
《合同法>规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同实质上是一种特殊的承揽合同。《合同法》第16章“建没工程合同”巾规定，“本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”建设T程合同可分为建设工程勘察合同、建设工程设汁合同、建没工程施T．合同。
建设工程施工合同是建设工程合同中的重要部分，是指施工人（承包人）根据发包人的委托，完成建设工程项目的施T工作，发包人接受工作成果并支付报酬的合同。施工合同的内容包括T程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣丁验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。
