担保是为了保证债务的履行,确保债权的实现,在债务人的信用或特定的财产之上设定的特殊的民事法律关系。其法律关系的特殊性表现在,一般的民事法律关系的内容(即权利和义务)基本处于一种确定的状态,而担保的内容处于一种不确定的状态,即当债务人不按主合同之约定履行债务导致债权无法实现时,担保的权利和义务才能确定并成为现实。
我国担保法规定的担保方式有五种:保证、抵押、质押、留置和定金。
建设工程中经常采用的担保种类有:投标担保、履约担保、支付担保、预付款担保、工程保修担保等。
例题:我国建设工程中经常采用的担保种类有( )等。
A.投标担保
B.支付担保
C.履约担保
D.付款担保
E.预付款担保
【答案】ABCE
【解题思路】建设工程中经常采用的担保种类有:投标担保、履约担保、支付担保、预付款担保、工程保修担保等。 参见教材P279
1Z206041 投标担保(原为熟悉P279~280)
1.投标担保的含义
投标担保,或投标保证金,是指投标人保证中标后履行签订承发包合同的义务,否则,招标人将对投标保证金予以没收。
根据《工程建设项目施工招标投标办法》规定,施工投标保证金的数额一般不得超过投标总价的2%,但最高不得超过80万元人民币。投标保证金有效期应当超出投标有效期三十天。投标人不按招标文件要求提交投标保证金的,该投标文件将被拒绝,作废标处理。
根据《工程建设项目勘察设计招标投标办法》规定,招标文件要求投标人提交投标保证金的,保证金数额一般不超过勘察设计费投标报价的2%,最多不超过10万元人民币。
国际上常见的投标担保的保证金数额为2%~5%。
2.投标担保的形式
投标担保可以采用保证担保、抵押担保等方式,其具体的形式有很多种,通常有如下几种:
(1)现金;
(2)保兑支票;
(3)银行汇票;
(4)现金支票;
(5)不可撤销信用证;
(6)银行保函;
(7)由保险公司或者担保公司出具投标保证书。
3.投标担保的作用
投标担保的主要目的是保护招标人不因中标人不签约而蒙受经济损失。投标担保要确保投标人在投标有效期内不要撤回投标书,以及投标人在中标后保证与业主签订合同并提供业主所要求的履约担保、预付款担保等。
投标担保的另一个作用是,在一定程度上可以起筛选投标人的作用。
4.《世行采购指南》关于投标保证金的规定
投标保证金应当根据投标人的意愿采用保付支票、信用证或者由信用好的银行出具保函等形式。应允许投标人提交由其选择的任何合格国家的银行直接出具的银行保函。投标保证金应当在投标有效期满后28天内一直有效,其目的是给招标人在需要索取保证金时,有足够的时间采取行动。一旦确定不能对其授予合同,应及时将投标保证金退还给落选的投标人。
投标有效期:从投标文件截止之日起到授予合同为止的这一段时间。
1Z206042 履约担保(原为熟悉P280~282)
1.履约担保的含义
所谓履约担保,是指招标人在招标文件中规定的要求中标的投标人提交的保证履行合同义务和责任的担保。
履约担保的有效期始于工程开工之日,终止日期则可以约定为工程竣工交付之日或者保修期满之日。由于合同履行期限应该包括保修期,履约担保的时间范围也应该覆盖保修期,如果确定履约担保的终止日期为工程竣工交付之日,则需要另外提供工程保修担保。
例题:建设工程履约担保的有效期始于( )之日。(2007)
A.合同签订
B.合同生效
C.承包人收到工程预付款
D.工程开工
【答案】D
【解题思路】建设工程履约担保的有效期始于工程开工之日,终止日期则可以约定为工程竣工交付之日或者保修期满之日。参见教材P280
2.履约担保的形式
履约担保可以采用银行保函或者履约担保书的形式。在保修期内,工程保修担保可以采用预留保留金的方式。
1)银行履约保函
(1)银行履约保函是由商业银行开具的担保证明,通常为合同金额的10%左右。银行保函分为有条件的银行保函和无条件的银行保函。
(2)有条件的保函,建筑行业通常倾向于采用这种形式
(3)无条件的保函。
2)履约担保书
由担保公司或者保险公司开具履约担保书。
3)保留金
保留金是指在发包人(工程师)根据合同的约定,每次支付工程进度款时扣除一定数目的款项,作为承包人完成其修补缺陷义务的保证。保留金一般为每次工程进度款的10%,但总额一般应限制在合同总价款的5%(通常最高不得超过10%)。一般在工程移交时,业主(工程师)将保留金的一半支付给承包人;质量保修期(或“缺陷责任期满”)时,将剩下的一半支付给承包人。
3.作用
4.《世行采购指南》对履约担保的规定
5.FIDIC《土木工程施工合同条件》对履约担保的规定
1Z206043 预付款担保(原为熟悉P282~282)
1.预付款担保的含义
建设工程合同签订以后,发包人往往会支付给承包人一定比例的预付款,一般为合同金额的10%,如果发包人有要求,承包人应该向发包人提供预付款担保。预付款担保是指承包人与发包人签订合同后领取预付款之前,为保证正确、合理使用发包人支付的预付款而提供的担保。
2.预付款担保的形式
3.预付款担保的作用
4.国际工程承包市场关于预付款担保的规定
1Z206044 支付担保(原为熟悉P282~283)
1.支付担保的含义
支付担保是中标人要求招标人提供的保证履行合同中约定的工程款支付义务的担保。
2.支付担保的形式
支付担保通常采用如下的几种形式:
(1)银行保函;
(2)履约保证金;
(3)担保公司担保。
发包人的支付担保应是金额担保。实行履约金分段滚动担保。支付担保的额度为工程合同总额的20%-25%。本段清算后进人下段。已完成担保额度,发包人未能按时支付,承包人可依据担保合同暂停施工,并要求担保人承担支付责任和相应的经济损失。
3.支付担保的作用
4.支付担保有关规定
一方违约后,另一方可要求提供担保的第三人承担相应责任。